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《法律和社会科学》2019年第18卷第1辑“家事法的社会科学”emc易倍体育专号要目

时间:2023-07-09 22:05:26

 

  emc易倍体育官方网站内容提要:家庭暴力乃是“个体暴力”与“家庭纠纷”二者之交叠。然而,过往执法和司法对涉家暴案件的处置,并没有完全注意到这种双重属性的交叠,进而呈现出在“个体主义”和“家庭本位”之间非此即彼的摇摆,不利于涉家暴案件的有效处置。妥善处理涉家暴案件,必须将家庭和个体因素同时考虑在内,另外还必须对社会性别、家庭权力结构等问题予以关照emc易倍体育。作为一类难办案件,涉家暴案件处置过程的复杂性,提示了法律运作中两个易被忽略的问题:第一,当所依据和适用的法律有多重选择可能的时候,法官或执法者应准确分析不同立法规定之目的,同时应特别注意不同立法规定之间的有效衔接;第二,对社会科学知识予以重视和合理利用,将有利于案件事实的准确认定,同时也有利于准确适用法律。

  内容提要:本文取材于家事审判中的庭审话语,从微观层面探讨了两种不同的纠纷解决话语:调解式话语与审判式话语。这两种话语在话语多样性、语言交互、打断的运用以及纠纷处理等方面均有不同。在解决纠纷的过程中,调解式话语在一定程度上比审判式话语更具优势,其主要区别是,审判式话语更倾向于压制当事人,而非探究争议焦点,调解式话语更符合中国乡村文化传统。上述发现是对转型时期中国司法语境下的规则的反思。

  内容提要:一直以来,调解都是人民法院处理民事案件,特别是离婚案件的主要手段,理论上需要调解人保持中立。然而,通过分析离婚案件法庭调解中的微观话语,发现在当前的“调审合一”模式下,为了实现调解目标,法官会使用打断话语、运用反问、援引法律、回避特定问题等各种语言策略去影响、暗示、控制、甚至逼迫当事人。与判决相比,法庭调解既未能提供公平的、也未能提供更为人性化的程序选择,改革当前“调审合一”的调解模式势在必行。

  内容提要:本文以1950年《婚姻法》的施行为考察基础,以中国中部一个县级法院的离婚诉讼档案为考察对象,试图分析基层不同工作人员如何应对第一部国家法的施行与风俗习惯的传承之间的矛盾冲突,并以此折射新中国地方政权建设的不彻底性。基层政权建设的过程是国家权力被分配到了对法律法规、风俗习惯,政策的接受程度都不相同的各个基层国家机关中的过程。在中国早期的婚姻纠纷案件中,这些不同的基层工作人员(县级法院和公社、大队的工作人员)都以不同程度和不同形式的方式阻挠了婚姻法的施行。基层的大队、公社干部将政策融入习俗,而非用政策来代替习俗。司法工作人员虽然政策上与党中央的社会主义意识形态更加一致,但同时又维护个别父权制传统而违背1950年《婚姻法》的基本精神(比如在有些案件中姑息纵容对妇女实施的家暴)。当基层政府与司法人员意见出现分歧时,政策性言论而非法规是双方交流的基础。以上情况都表明,在社会主义建设初期,国家意志无论是在法律的施行方面,还是地方干部的培养方面都未被彻底贯彻。

  内容提要:亲权作为父母使子女服从的一种权力,虽然隶属于民法,但在理念与实践中涵盖了更多普通民事权利所不具备的法律关系结构。中国近代从西方引入亲权制度,在实践历史中呈现出特殊的公权力介入方式和程序。在护养权方面,对于失去行亲权之父母、且无其他亲属可以充任监护人的儿童,国家作为另一种特殊的监护人而存在。而且国家行使这种权力的方式并非如民法所设计的那样被动,而是采取积极出击的态势,以至于在实践中,警察在亲权案件中扮演着至关重要的角色。在惩戒权方面,对于父母呈送的不服管教的子女,国家作为父母意志的延伸而存在;但公权力亦可主动介入父母的教育权,对性行不良的儿童予以惩戒,从而涉及到子女、父母、国家三方在亲权问题上的互动。亲权的这种国家维度在当今亲属法体系的建构中不可或缺,其运行模式亦值得深入探讨。

  内容提要:从1930年至1971年之间香港同时存在三类婚姻形式:第一类为依据《大清律例》的习惯婚姻;第二类为香港的英国法婚姻 (基督教婚姻);第三类为依据六法全书(或者在国内与在台湾成立的婚姻关系)的婚姻。它们之所以在香港可以同时共存,除了英国殖民政府的怀柔政策和无为管治方针、法律制度以外,社会的现实情况也是一个重要原因,同时香港富有华人阶级是阻碍婚姻法例改革一大绊脚石。当时香港华商反对废妾,认为废妾以及废除妹仔制度会令年轻女孩失去安定居所,容易被拐卖甚至沦为。同时,殖民管治下的香港政府保存了兼祧及纳妾制度。因此,众多落后的法例在这一历史阶段仍旧存在于香港emc易倍体育。根据《婚姻(战争时期)(效力)条例》(1941年12月8日至1945年10月15日)或根据六法全书形式 (1930年中华民国《民法?亲属编》或1950年《中华人民共和国婚姻法》)缔结成婚姻关系的夫妇,在香港产生了不少婚姻及财产的纠纷。

  内容提要:我国法律法规直接规制同性恋的条文屈指可数,但其间却存在相当程度的不一致。如果说每个条文适用或不适用于同性恋都有其各自的理由,它们整体的不一致却显示了背后基于异性恋正统制的同心圆结构。处于圆心的是,处于内圈的是以外的其他性行为,处于外圈的是与性行为相关的行为。如果只考虑异性恋,相关法条与同心圆的每一层都可以对应起来,而一旦考虑同性恋,法条与同心圆之间的对应关系就被打乱了。与圆心对应的法条完全排除同性恋,与内圈对应的法条部分考虑、部分排除同性恋,而与外圈对应的法条完全不排除同性恋。这样一种同心圆结构源于对性的刻板理解并导致了法律法规的相对凌乱,然而,无论同性恋权益机构还是法学家都因为各自的理由对修法难以达成一致。

  内容提要:藏语中使用敬语是非常普及的语言习惯。在传统社会中,敬语具有规制社会的政治功能,对社会秩序的建构有一定作用,而在现代社会中,敬语也成为了约定俗成的社会规范,得到了当代藏族人的继承和推崇。当成为法官的工作语言时,具有礼俗意义的敬语对争议的解决以及法官公信力建立等具有一定的作用,但司法的现代性要求法律语言的非个人化、程式化以及公务化。法官在司法过程中,是否使用敬语成为了藏语庭审中需要面对和研究的问题。

  9.法律指引为何失效——基于某看守所在押犯违法心理调研的认知神经科学解读

  内容提要:在违法心理问卷调研中发现,大多数违法者在行为发生时存在难以自控以及不能把违法行为和制裁后果在意识中进行联接的情况,而多次坐牢的人更显示出这样的特点。法律在违法者那里出现的指引失效说明法律的指引作用是有限的。从认知神经科学的角度分析,法律指引的有限性是源于人类受限的自由意志和受限的理性,而二者并不在每个人身上均等的分布。弥补法律指引局限性的措施,一方面是从决定论出发,注重通过互动和模仿建立无意识行为秩序,另一方面是致力于个体的自制能力的锻炼来实现更好的法律指引。

  内容提要:中国法理学甚至中国法学在相当大的程度上需要仰仗于中国思想史和中国制度史的提炼。我不是说中国的东西都是好的,腐朽的东西也都是好的,但是要“化腐朽为神奇”,把我们内在的精华提炼出来emc易倍体育,这可能就是未来中国法理学的出路。我们现实的东西是从历史当中一步步走过来的,没有这些是不行的,自己凭空创造出来一个东西,这是科学吗?我们需要站在前人的肩膀上,哪怕走一小步,就已经相当不错了,这就是实事求是。

  内容提要:传统家事法学对新中国成立以来的历史甚少着墨,对正来发生、将来必然成为趋势的女权主义的影响几乎置若罔闻。对“两性平等”“保护妇女、儿童权利”等原则也缺乏深入的调查和拷问。硕果仅存的是紧跟政治风向的调解成功学和家事审判改革。即使这样的研究也大多是想像建构为主,关注的是“尚未发生的事。”在这样的背景下,我们组织了这一辑“家事法社科研究”专号。文章选题覆盖面广,从历史到当代、从行为到话语、从审判到调解、从异性恋到同性恋、从大陆到香港。研究方法多样,从经验到女权、从历史到学理,从档案到田野。作者大多是新生代,思想活跃、精力充沛、闯劲十足。我们希望这些文章会成为家事法研究兴起的契机。

  《法律和社会科学》系法学集刊。2005年,中国社会科学杂志社和北京大学法学院联合举办“‘法律的社会科学研究’研讨会”之后,由苏力、贺欣、侯猛等人发起,苏力主编,北京大学比较法和法社会学研究所主办。2006年创刊,每年出版一至二卷。《法律和社会科学》致力于推动中国法学的知识转型,主要发表跨学科法律研究论文,由此,期望能够建设成为国内外这一研究领域的学术交流平台。

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